Договор об Осуществлении Прав Участников ООО

Limited Liability Company, LLC, общество с ограниченной ответственностью) — одна из самых популярных организационно-правовых форм бизнеса в Нью-Йорке, и не зря: она сочетает защиту от личной ответственности, характерную для корпораций, с упрощённым «сквозным» (pass-through) налогообложением, типичным для партнёрства или индивидуального предпринимателя. Однако эта гибкость имеет свою цену: то, что делает LLC эффективной, во многом зависит от документа, которым многие владельцы бизнеса просто пренебрегают — операционного договора (часто называемого членским соглашением LLC).

По опыту Sharifov & Associates, споры между партнёрами по бизнесу, с которыми к нам обращаются клиенты, чаще всего имеют одну и ту же причину. Клиенты приходят с конфликтом между участниками LLC, и когда мы запрашиваем учредительные документы — в частности, операционный договор — слишком часто слышим в ответ: «у нас его нет». Вместо этого бизнес строился на устном соглашении, договорённости на словах или элементарном доверии между партнёрами.

Консультация по вопросам создания LLC и составления операционного договора, проведённая до запуска бизнеса — или, как минимум, на самом раннем этапе его существования — может сэкономить вам десятки тысяч долларов на судебных издержках, не говоря уже о времени, стрессе и испорченных отношениях, которые сопровождают споры между партнёрами.

Зачем мне нужен операционный договор LLC?

Гораздо разумнее заключить чёткое, конкретное соглашение с партнёрами по бизнесу до начала совместной деятельности — а не после того, как разногласие вынудит вас это сделать. Грамотно составленный операционный договор позволяет участникам:

Определить капитальные вклады каждого участника
Прописать обязанности, права и ответственность каждого участника
Уточнить долю участия (membership interest) и порядок распределения прибыли и убытков
Установить, кто является управляющим участником (managing member)
Определить, у кого есть право подписи по банковским счетам и финансовым операциям компании

Помимо базовых положений, в договоре следует указать, какие решения требуют единогласного согласия всех участников. К таким «значимым решениям» обычно относятся:

Продажа, передача в аренду, уступка или иная передача всех или существенной части активов компании
Привлечение заёмных средств от имени компании сверх установленной денежной суммы
Предоставление средств или активов компании какому-либо лицу на сумму, превышающую установленный порог
Признание судебного решения против компании; урегулирование, прощение или оплата любого требования или долга сверх установленной суммы, включая страховые претензии
Одобрение слияния или присоединения компании с другой компанией, корпорацией, партнёрством или иным юридическим лицом
Изменение характера или сути деятельности компании
Заключение сделок, выходящих за рамки обычной деятельности компании, включая уступку прав компании на определённое имущество
Требование или внесение дополнительных капитальных вкладов сверх предусмотренного договором

Этот перечень приведён в качестве примера и не является исчерпывающим — у каждой LLC свои особенности. Юристы по бизнесу из Sharifov & Associates помогут разработать положения, которые подходят именно вашему бизнесу и будут приняты всеми участниками.

Что делать, если я хочу продать свою долю в LLC?

В отличие от акций публичной корпорации, долю участия в LLC нельзя купить или продать через брокерский счёт. Продажа доли в LLC требует более тщательного подхода — и без правильных положений в операционном договоре это легко может стать источником серьёзного конфликта.

Для передачи доли, как правило, требуется:

Найти подходящего покупателя, и
Получить согласие остальных участников на принятие этого покупателя в качестве нового участника

Здесь возникают вполне практические вопросы. Что если остальные участники не хотят видеть в компании посторонне лицо? Возможно, они согласны принять «молчаливого» инвестора, но не готовы делить управленческий контроль. Решать эти вопросы после того, как предложение о покупке уже на столе — верный путь к судебному спору между участниками.

Решение — заранее заложить механизм передачи доли в операционный договор. Самый распространённый защитный инструмент — это право первоочередного выкупа (right of first refusal, ROFR): если участник получает реальное предложение о покупке своей доли, он должен сначала уведомить об этом остальных участников. У них есть возможность — как правило, в течение установленного срока (часто 30 дней с момента уведомления) — выкупить долю выходящего участника на тех же условиях, что предложил третье лицо, обычно пропорционально своей текущей доле участия.

Право первоочередного выкупа защищает интересы всех сторон: выходящий участник сохраняет возможность выйти из бизнеса и получить за это компенсацию, а остающиеся участники сохраняют контроль над тем, кто становится частью компании. Во многих договорах это положение дополняется требованием, что новые участники принимаются только с единогласного согласия всех участников.

Как ликвидировать LLC?

Положения о ликвидации — ещё один важный, но часто упускаемый из виду раздел операционного договора. По законодательству штата Нью-Йорк LLC, как правило, подлежит ликвидации в следующих случаях:

Единогласное согласие всех участников, либо
Наступление события выхода (withdrawal event) в отношении одного из участников, при котором остальные участники не принимают решение продолжить деятельность компании

К событиям выхода может относиться смерть, выход на пенсию, добровольный выход, исключение, банкротство или неплатёжеспособность участника, либо иное событие, прекращающее его дальнейшее участие в компании в соответствии с законодательством штата Нью-Йорк.

Стоит также отметить, что участником LLC не обязательно должно быть физическое лицо. Другая LLC — или корпорация — может владеть долей участия, в том числе выступать в роли управляющего участника. Это распространённая практика в многоуровневых инвестиционных структурах. Например, при инвестировании в многоквартирную недвижимость несколько индивидуальных инвесторов могут объединить капитал в одной LLC, которая в свою очередь становится участником второй LLC, управляемой операционным партнёром, отвечающим за повседневное управление. Эта вторая LLC может, в свою очередь, быть единственным участником третьей LLC, которая непосредственно владеет правом собственности на недвижимость. Такие многоуровневые структуры обычно используются для упрощения кредитования, бухгалтерского учёта и налогообложения — но именно поэтому точный, грамотно составленный операционный договор становится ещё более важным, поскольку на каждом уровне требуется собственное чёткое управление.

Часто задаваемые вопросы

Обязателен ли операционный договор LLC по законодательству Нью-Йорка? Нью-Йорк — один из немногих штатов, где законом установлено требование о принятии письменного операционного договора LLC в течение 90 дней с момента подачи учредительных документов (Articles of Organization). Даже в тех штатах, где это не является обязательным требованием, отсутствие такого договора означает, что ваш бизнес будет регулироваться стандартными нормами законодательства штата, а не вашими собственными условиями.

В чём разница между «членским соглашением LLC» и «операционным договором»? Как правило, это один и тот же документ. «Операционный договор» (operating agreement) — официальный юридический термин, используемый в законодательстве штата Нью-Йорк об LLC; «членское соглашение LLC» — это распространённое неформальное название того же документа.

Может ли LLC с одним участником обойтись без операционного договора? Нет. Даже LLC с единственным участником получает выгоду от операционного договора — он помогает сохранить защиту от личной ответственности владельца, а также часто требуется банками, кредиторами или титульными компаниями.

Сколько стоит составление операционного договора LLC? Стоимость зависит от сложности структуры собственности, количества участников, а также от того, включает ли LLC многоуровневые структуры (например, инвестиционные или структуры владения недвижимостью). Sharifov & Associates проводит консультации, чтобы оценить стоимость с учётом особенностей именно вашего бизнеса.

Не ждите спора, чтобы понять, что вам нужен договор

Операционный договор — это не формальность, которую заполняют постфактум, а документ, определяющий, как будут разрешаться споры до того, как они возникнут. Создаёте ли вы новую LLC, принимаете нового участника, планируете продать свою долю или выстраиваете многоуровневую инвестиционную структуру — правильно составленный заранее договор обходится значительно дешевле, чем судебный процесс, который следует за его отсутствием.

Если вам нужна помощь в составлении, проверке или согласовании операционного договора LLC, свяжитесь с Sharifov & Associates, PLLC сегодня, чтобы записаться на консультацию с нашими юристами по бизнесу в Нью-Йорке.

Данная статья предназначена исключительно для общей информации и не является юридической консультацией. Ознакомление с этой статьёй не создаёт отношений «адвокат — клиент» с Sharifov & Associates, PLLC.